Wygodny list co. Komentarze są wyłączone
<1>Przygotowanie tego artykułu zostało wsparte programami specjalnymi i rozszerzeniowymi Uniwersytetu Środkowoeuropejskiego (CEU). Poglądy autora wyrażone w tym artykule niekoniecznie odzwierciedlają poglądy CEU.
Burkova A., kandydatka nauk prawnych.
Czasami w praktyce międzynarodowej istnieje dokument zwany listem pocieszającym (w języku angielskim - „listem pocieszającym”). Co to jest? Jaki jest jego status w świetle prawa obcego?
List motywacyjny to list wydany przez organizację lub osobę, w którym wyraża wsparcie dla innej osoby.
W praktyce międzynarodowej zazwyczaj wyróżnia się kilka najczęstszych przypadków dostarczenia listów potwierdzających:
- dostarczenie listów potwierdzających przez organizację dominującą w związku ze swoją spółką zależną wierzycielowi spółki zależnej. W tych pismach organizacja dominująca wyraża zgodę na otrzymanie finansowania przez spółkę zależną;
- dostarczenie listu potwierdzającego przez firmy audytorskie w celu przydziału akcji/obligacji przez ich klientów. W pismach tych firmy audytorskie potwierdzają wyniki finansowe spółek od czasu przekazania ostatniego zbadanego sprawozdania, a także potwierdzają, że nie nastąpiły istotne zmiany finansowe w działalności spółki w porównaniu z opisem tej działalności w prospekcie emisyjnym;
- dostarczanie pism zapewniających przez rządy, na przykład potwierdzających zgodę rządu na przekazanie określonych funduszy przedsiębiorstwom publicznym/państwowym lub na to, że rząd zapewni danej osobie wszystkie niezbędne licencje na dany projekt.
Listy potwierdzające od rządu są często wykorzystywane do finansowania projektów. Wynika to z faktu, że w odróżnieniu od tradycyjnego kredytowania, gdzie co do zasady całe ryzyko związane z udzieleniem kredytu w całości ponosi pożyczkobiorca, przy organizacji finansowania projektu ryzyko jest rozłożone na kilka osób, w tym pomiędzy pożyczkobiorcą, pożyczkodawcą i innymi podmiotami. uczestnicy projektu. Zatem zarządzanie ryzykiem politycznym przy realizacji finansowania projektów, których wielkość jest zwykle znaczna i mogące mieć wpływ na strategiczne interesy państwa, najwłaściwsze jest powierzenie organom państwowym lub rządowi, włączając je w projekt. W takim przypadku państwo zobowiązuje się do stworzenia pewnych gwarancji na określony czas, które ułatwią realizację projektu.
Jako kolejny przykład wykorzystania pocieszenia za granicą można przytoczyć pisma potwierdzające kierowane do organów nadzorczych. Na przykład w niektórych krajach (Wielka Brytania, Francja itp.) standardową praktyką jest dostarczanie listów potwierdzających organom nadzorczym odpowiednich krajów w przypadku zmiany głównego akcjonariusza banku z kapitałem zagranicznym.
Jaką moc prawną mają listy pocieszenia?
W rzeczywistości skutek prawny listu motywacyjnego zależy od jego postanowień oraz wymogów prawa lub orzecznictwa jurysdykcji, w której list poręczycielski został wystawiony lub w którym toczy się spór.
Co do zasady, siła listu gwarancyjnego jest niższa od mocy prawnej gwarancji lub poręczenia. Potwierdzenia są zazwyczaj wystawiane w przypadkach, gdy gwarant nie jest przygotowany do udzielenia prawomocnej gwarancji/poręczenia. Na przykład, ze względu na to, że gwarancja naruszałaby standardy gwaranta lub wewnętrzne postanowienia bądź umowy, albo gwarant nie chce, aby odpowiadające mu zobowiązania zostały umieszczone w jego bilansie, albo też dlatego, że gwarantuje, że takie zabezpieczenie jest w tym konkretnym przypadku wystarczające .
W takich przypadkach zasadniczo stosuje się pisma potwierdzające, w których pozory gwarancji uważa się za lepsze niż nic. Nie nadają się dla wierzycieli, którzy w przyszłości mogą pozywać poręczycieli.
Co ciekawe, w prawie anglosaskim (Wielka Brytania i USA) dominuje podejście, że wygodne pisanie nie zawsze jest obowiązkiem. Jednakże we Francji i Niemczech pisma potwierdzające są bardzo często uznawane za ważne zobowiązania. Uważa się również, że jeśli w piśmie przewodnim wskazano prawo i wybór sądu, oznacza to, że intencją stron było stworzenie prawnie wykonalnego dokumentu, w którym to przypadku list poręczycielski można utożsamić z poręczeniem lub gwarancją.
Warunki wygodnego pisania w praktyce komercyjnej obejmują zwykle następujące główne punkty:
- potwierdzenie, że osoba składająca pismo potwierdzające wie o finansowaniu.
Spółka dominująca twierdzi, że jest świadoma proponowanego kredytu i wyraża na niego zgodę. Potwierdzenie takie ma na celu wyeliminowanie późniejszych zastrzeżeń spółki dominującej, że spółka zależna działała samodzielnie i w związku z tym samodzielnie ponosi wszelką odpowiedzialność;
- obowiązek nie zmniejszania swojego udziału w organizacji.
Jednostka dominująca wyraża zgodę na niezmniejszanie swojego udziału w kapitale zakładowym spółki zależnej do czasu spłaty pożyczki. Niekiedy stwierdza się także, że w przypadku, gdy spółka dominująca przestanie być właścicielem spółki zależnej zaciągającej pożyczkę lub zmniejszy w niej swoje udziały, spółka dominująca udzieli pożyczkodawcy gwarancji za zobowiązania spółki zależnej;
- stopień wsparcia, jakiego potrzebują wierzyciele.
Może się znacznie różnić w zależności od przypadku. Na przykład spółka dominująca zgodnie z listem gwarancyjnym potwierdza, że nie otrzyma pieniędzy od spółki zależnej, jeżeli spowoduje to niemożność wywiązania się przez spółkę zależną ze swoich zobowiązań wobec wierzyciela. Przy tej formie wsparcia należy jednak mieć na uwadze, że spółka dominująca zobowiązuje się nie pobierać pieniędzy od spółki zależnej, ale nie wyraża zgody na przekazywanie wierzycielowi pieniędzy i płacenie za spółkę zależną w przypadku, gdy spółka zależna nie wywiąże się ze swoich zobowiązań. obowiązki.
Wsparcie może mieć także formę dotacji: spółka dominująca wyraża zgodę na zapewnienie spółce zależnej wszelkich niezbędnych środków finansowych, aby spółka zależna wywiązała się ze swoich zobowiązań finansowych wobec wierzycieli.
Stopień wsparcia wyraża się zwykle w kategoriach intencji – „w naszych intencjach” lub „zgodnie z naszą polityką”. Wyrażenie takiego zamiaru w prawie anglosaskim nie daje żadnej gwarancji na przyszłość, gdyż uważa się, że intencje mogą ulec zmianie.
Charakterystyczny w tym sensie jest spór w sprawie „Kleinwort Benson Ltd przeciwko Malaysia Mining Corpn”. W świetle okoliczności sprawy powód wyraził zgodę na przekazanie środków finansowych spółce zależnej pozwanego. Pozwany został wezwany do złożenia gwarancji na zabezpieczenie zobowiązań kredytowych spółki zależnej, lecz odmówił. W zamian pozwany przekazał wnioskodawcy list potwierdzający, w którym stwierdzono, co następuje: „Naszą polityką jest zapewnienie, że działalność spółki zależnej jest prowadzona w taki sposób, aby mogła ona wywiązać się ze swoich zobowiązań wobec Ciebie”. Potem doszło do krachu na rynku i ogłoszono upadłość spółki zależnej. Skarżący próbował uzyskać fundusze od pozwanego, powołując się na pismo potwierdzające wydane przez organizację macierzystą. Wnioskodawca uznał, że skoro pismo było dokumentem handlowym, to domniemywa się, że dostarczenie takiego dokumentu miało na celu powstanie prawnie wiążącego zobowiązania. Sąd odrzucił powództwo, zauważając, że treść pouczenia stanowi w istocie po prostu wyciąg z wewnętrznych dokumentów (polityki) pozwanego, w związku z czym pisma potwierdzającego nie można traktować jako obietnicy niezmieniania takich wewnętrznych zasad w przyszłości, i dlatego nie może być uważany za prawnie ważny obowiązek. Trybunał podkreślił, że kwestia, czy umowa tworzy prawnie wiążące zobowiązania, zależy od okoliczności każdego konkretnego przypadku. W sprawie Kleinwort Benson Ltd przeciwko Malaysia Mining Corpn ważne było, aby strony były na równych zasadach, aby pozwany wyraźnie odmówił przedstawienia ważnej gwarancji, a zamiast tego wnioskodawca zgodził się przyjąć list motywacyjny na tej podstawie, że odsetki od pożyczki byłaby wyższa niż ta, która miałaby miejsce, gdyby pozwany udzielił gwarancji.
NIEKTÓRE POJĘCIA PRAWNE NIEZNANE W PRAWIE ROSYJSKIM
A.Yu. BURKOWA
Rosyjskie ustawodawstwo jest wciąż w fazie rozwoju. Co roku wzbogaca się o nowe instytucje i koncepcje. Jednak niektóre z tych koncepcji nie dotarły jeszcze do Rosji lub są niewystarczająco rozwinięte. Pojęcia te istnieją zarówno w prawie korporacyjnym, jak i w prawie cywilnym, finansowym czy bankowym innych państw.
Rachunki depozytowe
Rachunek powierniczy to rachunek, z którego przekazywane są pieniądze (mienie) po zaistnieniu określonych okoliczności lub spełnieniu określonych obowiązków. Konta depozytowe są czasami nazywane kontami depozytowymi lub kontami depozytowymi (możesz zobaczyć także inne terminy).
Schemat działa w następujący sposób. Jedna ze stron deponuje pieniądze (nieruchomość) u agenta depozytowego. Agent depozytowy przechowuje depozyt depozytowy do czasu wystąpienia określonego zdarzenia lub wypełnienia obowiązku. Beneficjent ma możliwość otrzymania środków (nieruchomości) tylko po spełnieniu wcześniej ustalonych warunków. Wszystkie te warunki są negocjowane przy przekazywaniu pieniędzy lub innego majątku agentowi depozytowemu. Jeżeli beneficjent nie dotrzyma warunków umowy, agent depozytowy po upływie uzgodnionego terminu zwraca kwotę kaucji osobie, która przekazała środki (nieruchomość).
Osoba pełniąca funkcję agenta depozytowego pełni funkcję powiernika z równymi obowiązkami wobec wszystkich stron, które mają udziały w nieruchomości złożonej na rachunku depozytowym. Dlatego niezależne organizacje, które nie są zainteresowane transakcją, pełnią rolę agentów depozytowych. W tym zakresie np. agent depozytowy nie może wspierać tylko jednej ze stron ani udzielać (oferować) pomocy jednej ze stron. Zamiast tego agent depozytowy, jeśli działa w charakterze prawnika, musi skierować strony do innego prawnika, który może im pomóc w rozwiązaniu sporu.
Usługi agenta depozytowego są często świadczone przez organizacje finansowe, prawników i notariuszy. W niektórych stanach działalność agentów depozytowych podlega obowiązkowemu licencjonowaniu. Co ciekawe, na Zachodzie, ze względu na powszechność instytucji agenta depozytowego, istnieje specjalizacja. Często wyspecjalizowani agenci depozytowi są przeszkoleni w takich obszarach, jak nieruchomości, ubezpieczenia, podatki i dziedziczenie. Konieczność takiej specjalizacji wynika z faktu, że funkcje agentów depozytowych są bardzo ściśle związane z badaniem praw i okoliczności, których zaistnienie obliguje agentów depozytowych do przekazania środków (majątku) beneficjentom.
Do głównych obowiązków agenta depozytowego należy zapewnienie bezpieczeństwa przekazywanego majątku na rachunku depozytowym. Jeśli są to pieniądze, należy je zdeponować na specjalnym rachunku bankowym, odrębnym od rachunków agentów.
List intencyjny
Czasem w relacjach handlowych, przed zawarciem umowy głównej, strony podpisują list intencyjny. Dokument ten można również nazwać memorandum intencyjnym, listem intencyjnym lub innymi nazwami.
List intencyjny służy zazwyczaj określeniu ogólnych warunków, na jakich strony będą skłonne zawrzeć konkretną transakcję.
Choć w niektórych przypadkach list intencyjny może wiązać strony, coraz częściej strony wykorzystują list intencyjny jako dokument konsolidujący wyniki negocjacji stron w sprawie przyszłych warunków transakcji.
Rzeczywiście wygodnie jest mieć krótki dokument, który określa główne parametry przyszłej transakcji i na jego podstawie przygotować szczegółową umowę. Jednocześnie strony wiedzą, że jeśli coś pójdzie nie tak, zawsze mogą odstąpić od tej transakcji przed podpisaniem umowy głównej.
List intencyjny bywa czasami wykorzystywany jako dowód dla potencjalnych inwestorów, że negocjacje pomiędzy stronami rzeczywiście miały miejsce i że strony osiągnęły określone porozumienie w sprawie warunków, na jakich są skłonne współpracować, a warunki te są określone w piśmie zamiar.
List pocieszający
List motywacyjny to list wydany przez organizację lub osobę, w którym wyraża wsparcie dla innej osoby.
W praktyce międzynarodowej zazwyczaj wyróżnia się kilka najczęstszych przypadków dostarczenia listów potwierdzających:
dostarczenie listów potwierdzających przez organizację dominującą w związku ze swoją spółką zależną wierzycielowi spółki zależnej. W tych pismach organizacja dominująca wyraża zgodę na otrzymanie finansowania przez spółkę zależną;
złożenie oświadczenia przez firmy audytorskie w celu objęcia akcji (obligacji) przez swoich klientów. W pismach tych firmy audytorskie potwierdzają wyniki finansowe spółek od czasu przekazania ostatniego zbadanego sprawozdania, a także potwierdzają, że nie nastąpiły istotne zmiany finansowe w działalności spółki w porównaniu z opisem tej działalności w prospekcie emisyjnym;
złożenie przez rządy listów potwierdzających, na przykład potwierdzających zgodę rządu na przekazanie określonych środków przedsiębiorstwom publicznym (państwowym) lub na to, że rząd zapewni danej osobie wszystkie niezbędne licencje na dany projekt.
Listy potwierdzające od rządu są często wykorzystywane do finansowania projektów. Wynika to z faktu, że w odróżnieniu od tradycyjnego kredytowania, gdzie co do zasady całe ryzyko związane z udzieleniem kredytu w całości ponosi pożyczkobiorca, przy organizacji finansowania projektu ryzyko jest rozłożone na kilka osób, w tym pomiędzy pożyczkobiorcą, pożyczkodawcą i innymi podmiotami. uczestnicy projektu. Zatem zarządzanie ryzykiem politycznym przy realizacji finansowania projektów, których wielkość jest zwykle znaczna i mogące mieć wpływ na strategiczne interesy państwa, najwłaściwsze jest powierzenie organom państwowym lub rządowi, włączając je w projekt. W takim przypadku państwo zobowiązuje się zagwarantować stworzenie na określony czas specjalnych warunków ułatwiających realizację projektu.
Jako kolejny przykład wykorzystania pocieszenia za granicą można przytoczyć pisma potwierdzające kierowane do organów nadzorczych. Na przykład w niektórych krajach (Wielka Brytania, Francja itp.) standardową praktyką jest składanie listów zabezpieczających do organów nadzorczych odpowiednich krajów w przypadku zmiany głównego akcjonariusza banku z kapitałem zagranicznym.
Skutek prawny listu motywacyjnego zależy od jego postanowień oraz wymogów prawa lub praktyki sądowej jurysdykcji, w której list poręczycielski został wystawiony lub w którym toczy się spór.
Co do zasady, siła listu gwarancyjnego jest niższa od mocy prawnej gwarancji lub poręczenia. Pocieszenia wystawiane są najczęściej w przypadkach, gdy gwarant nie jest przygotowany do udzielenia prawomocnej gwarancji (poręczenia), np. ze względu na to, że gwarancja naruszałaby regulamin gwaranta, wewnętrzne regulacje lub umowy, albo też gwarant nie nie chce, aby nałożono na niego odpowiednie zobowiązania, lub ponieważ gwarant uważa, że takie zabezpieczenie jest w tym przypadku wystarczające.
W takich przypadkach stosuje się pisma potwierdzające, w przypadku których pozory gwarancji są uważane za lepsze niż nic. Nie nadają się dla wierzycieli, którzy w przyszłości mogą pozywać poręczycieli.
Gwarancje i zobowiązania odszkodowawcze
Często zawierając transakcję finansową lub handlową wierzyciel (bank, sprzedawca itp.) chce uzyskać zabezpieczenie wykonania zobowiązań dłużnika (kredytobiorcy, kupującego itp.) wobec niego.
Jednym ze sposobów zapewnienia wykonania zobowiązań jest uzyskanie gwarancji od strony trzeciej. Zgodnie z warunkami tej gwarancji strona trzecia – gwarant – zobowiązuje się odpowiedzieć wierzycielowi w przypadku niewykonania zobowiązania przez dłużnika.
Przykładowo, w prawie angielskim istnieje kilka rodzajów obowiązków bezpieczeństwa wobec osób trzecich, m.in. poprzez:
gwarancje, w których osoba trzecia gwarantuje wykonanie zobowiązania dłużnika wobec wierzyciela;
obowiązek odszkodowania (odszkodowania), w którym osoba trzecia wyraża zgodę na zrekompensowanie wierzycielowi strat wynikających z zawarcia transakcji z dłużnikiem.
Główna różnica między gwarancją a obowiązkiem zabezpieczenia polega na tym, że obowiązek zabezpieczenia jest obowiązkiem głównym, podstawowym, natomiast gwarancja jest obowiązkiem wtórnym, przypominającym nieco obowiązek dodatkowy zgodnie z prawem rosyjskim.
Finansowanie przedsięwzięcia
W obecnej gospodarce światowej dostęp małych i średnich przedsiębiorstw do finansowania jest ważnym warunkiem wzmocnienia konkurencyjności rynku europejskiego.
Zaletą małych przedsiębiorstw jest to, że mają potencjał do tworzenia nowych miejsc pracy i technologii.
Pozyskanie kapitału jest jednym z warunków pomyślnego rozwoju biznesu. Fundusze własne i pozyskiwanie środków w drodze emisji papierów wartościowych nie zawsze są wystarczające i możliwe dla małych przedsiębiorstw, szczególnie we wczesnych fazach ich rozwoju.
Wielu inwestorów nie udziela jednak finansowania małym firmom ze względu na to, że wysiłek i wydatki jakie będą potrzebne do zorganizowania finansowania dla małej firmy będą takie same jak dla zwykłego przedsiębiorstwa, a oczekiwany zysk z takiego finansowania może nie pokryć obliczenia finansistów ich ryzyka.
W takich przypadkach te małe firmy zazwyczaj szukają inwestora kapitału wysokiego ryzyka, który może zapewnić wystarczające fundusze, aby umożliwić małym firmom wejście na swoje rynki i rozwój na nich.
Klauzule o zakazie konkurencji
Klauzula o zakazie konkurencji oznacza, że jedna ze stron dokumentacji umownej zobowiązuje się nie podejmować podobnej działalności z drugą stroną. Klauzula taka obowiązuje przez cały okres obowiązywania umowy łączącej strony, a w niektórych przypadkach może istnieć także po ustaniu stosunku stron.
Celem klauzuli o zakazie konkurencji jest uniemożliwienie kontrahentowi podjęcia działalności konkurencyjnej, rozpoczęcia własnej działalności gospodarczej lub uzyskania przewagi w wyniku dostępu do poufnych informacji o działalności tej osoby oraz tajemnic handlowych.
Czasami klauzule o zakazie konkurencji mają strukturę klauzul wyłączności, takich jak wyłączne prawo do kontaktów z określonym dostawcą lub wyłączne prawo do bycia dystrybutorem określonego produktu.
Klauzule o zakazie konkurencji mają zarówno zalety, jak i wady.
Do korzyści, jak wskazano powyżej, należy ograniczenie możliwości kontrahentów w zakresie nadużywania otrzymywanych informacji lub dostępu do rynku.
Do wad należy możliwość ograniczenia poprzez klauzule o zakazie konkurencji rozwoju i działalności danej osoby, na przykład ograniczenie możliwości byłego pracownika do prowadzenia działalności gospodarczej zgodnie ze swoimi możliwościami lub ograniczenie zdolności agenta do reprezentują kilku zleceniodawców na tym samym terytorium.
Klauzule o zakazie konkurencji mogą również negatywnie wpłynąć na stan konkurencji na danym rynku. Dlatego w wielu krajach prawo stanowi, że w przypadku, gdy klauzule o zakazie konkurencji bezpośrednio naruszają przepisy dotyczące konkurencji, odpowiednie klauzule automatycznie tracą ważność.
Podporządkowanie
Przepisy podporządkowania - postanowienia, na mocy których wierzyciel (wierzyciel podporządkowany lub młodszy) wyraża zgodę na to, aby spłata jego zobowiązań nastąpiła dopiero po zaspokojeniu roszczeń wierzyciela zwykłego (uprzywilejowanego).
Strony zawierając umowy zawierające postanowienia o podporządkowaniu, realizują kilka celów:
wierzyciel uprzywilejowany, np. bank, może zapewnić finansowanie, zastrzegając, że roszczenia osób mających dostęp do poufnych informacji dłużnika, takich jak spółka dominująca lub większościowy akcjonariusz, muszą być podporządkowane wierzytelnościom banku;
dług podporządkowany może zostać utworzony w celu podwyższenia kapitału dla celów regulacyjnych. Banki centralne w niektórych krajach zezwalają bankom komercyjnym na wliczanie pożyczek podporządkowanych do kapitału w celu obliczenia zgodności z przepisami bankowymi banków;
dług podporządkowany pozwala na zwiększenie finansowania dłużnika. Niektórzy wierzyciele są skłonni podporządkować swoje wierzytelności, dzięki czemu dłużnik otrzyma więcej pożyczek i innego finansowania na rozwój swojej działalności;
pożyczka podporządkowana w niektórych przypadkach pomaga pożyczkobiorcy przetrwać bez konieczności przeprowadzania procedur upadłościowych, naprawczych lub likwidacyjnych. Czasami akcjonariusze spółki lub najwięksi dostawcy mogą podporządkować swoje roszczenia dłużnikowi, aby nakłonić innych wierzycieli, aby nie wymagali od dłużnika wywiązania się ze swoich zobowiązań wobec nich lub odroczyli realizację zobowiązań, aby pożyczkobiorca mógł przywrócić wypłacalność.
Oświadczenia i gwarancje
Oświadczenia, gwarancje i zobowiązania są wspólnym elementem wielu umów sporządzanych w krajach anglo-amerykańskich. W ostatnim czasie ta część umowy pojawiła się także w umowach sporządzanych przez rosyjskie banki. Oświadczenia i gwarancje wskazują pewne fakty już w momencie podpisania umowy (oświadczenia i gwarancje), natomiast kowenanty określają zasady, którymi strony muszą się kierować lub przestrzegać w trakcie trwania umowy (umowy, zobowiązania).
Oświadczenia i gwarancje to oświadczenia kredytobiorcy dotyczące określonych kwestii istotnych dla podjęcia przez bank decyzji o udostępnieniu środków w ramach umów kredytowych. Potwierdzenia te dotyczą statusu prawnego, handlowego i finansowego pożyczkobiorcy.
Oświadczenia i gwarancje mogą pełnić kilka funkcji:
pośrednie uzyskanie informacji od pożyczkobiorcy przed zawarciem umowy o finansowanie, gdy albo pożyczkobiorca nie chce przekazać pewnych informacji, albo pożyczkodawca nie ma czasu na przeprowadzenie niezbędnej weryfikacji pożyczkobiorcy i jego działalności. W trakcie negocjacji umów o finansowanie pożyczkodawca zamieszcza w projektach umów określone oświadczenia i gwarancje i oczekuje, że pożyczkobiorca albo zażąda modyfikacji oświadczeń i zapewnień, albo ujawni pożyczkodawcy istotne informacje na temat swojej działalności;
oświadczeń i zapewnień pełnią funkcję punktu kontrolnego, którego nieprzestrzeganie może wstrzymać wypłatę transz lub środków. W tym przypadku umowa stanowi, że w każdym dniu przekazania środków oświadczenia i gwarancje muszą być wiarygodne. Oznacza to, że w przypadku nierzetelności gwarancji lub oświadczeń bank nie jest zobowiązany do przekazania kredytobiorcy środków lub ich kolejnej transzy. Nierzetelność oświadczeń i zapewnień może skutkować zdarzeniem niewykonania zobowiązania, jeżeli w umowie wyraźnie przewidziano, że powstaje ono w przypadku nierzetelności któregokolwiek z oświadczeń i zapewnień.
Należy zaznaczyć, że oświadczenia i gwarancje mogą chronić prawa wierzyciela jedynie wtedy, gdy wierzyciel na nich polega i nie ma wiedzy przeciwnej. Jeżeli wierzyciel wiedział na pewno, że złożone oświadczenia i gwarancje nie są wiarygodne, przepisy te prawdopodobnie nie chronią praw wierzyciela, gdyż korzystając z nich wierzyciel nadużył swoich praw.
Oświadczenia i zapewnienia mogą dotyczyć istnienia osoby prawnej, jej zdolności prawnej, dostępności niezbędnych zezwoleń, ważności i wykonalności, braku sporów sądowych, braku naruszeń prawa, obciążeń itp.
Pari passu
Klauzule „pari passu” można znaleźć w większości międzynarodowych umów finansowych.
Zwykle tekst „pari passu” wygląda następująco:
Zobowiązania dłużnika wynikające z niniejszej umowy mają co najmniej zasadę „pari passu” (mają taki sam priorytet jak inne niezabezpieczone zobowiązania dłużnika).
W transakcjach międzynarodowych takie postanowienia wprowadza się w celu ochrony wierzyciela przed ryzykiem, że jego zobowiązanie będzie miało niższą rangę niż zobowiązanie innego wierzyciela i że pojawi się inny wierzyciel, który będzie miał pierwszeństwo w zaspokojeniu jego roszczeń.
Praktyczne znaczenie zasady „pari passu” nie budzi wątpliwości, zwłaszcza w przypadku niewypłacalności dłużnika, gdy w zależności od pierwszeństwa roszczeń wierzyciela mogą one zostać w pełni zaspokojone lub nie w pełni zaspokojone.
„Reżyser cieni”
„Dyrektor prywatny” oznacza osobę uprawnioną do wydawania poleceń zwykłym dyrektorom spółki, a zwykli dyrektorzy podlegają tym instrukcjom.
W roli „ukrytego dyrektora” może działać każda osoba: osoba fizyczna lub organizacja. Najczęściej jednak „ukrytym dyrektorem” są akcjonariusze spółki, którzy na bieżąco mogą wydawać wiążące polecenia dyrektorom zwykłym. Jeżeli dyrektorzy nie zastosują się do tych instrukcji, akcjonariusze mogą zastąpić ich innymi osobami.
Zatem „ukryty dyrektor” to osoba, która może mieć realny wpływ na działalność firmy. Dlatego jego działalność jest regulowana i kontrolowana. Podlega pewnym standardom.
Nominowany dyrektor
Dyrektor mianowany to osoba fizyczna lub prawna powołana na stanowisko dyrektora w spółce, która jednak pełni swoje funkcje formalnie. W rzeczywistości zarządzanie spółką spoczywa w rękach osoby, która powołała dyrektora nominowanego. Osoba ta wydaje polecenia nominowanemu dyrektorowi: co ma zrobić, jakich transakcji dokonać, jakie dokumenty podpisać.
Zazwyczaj osobą, która powołuje i kontroluje dyrektora nominowanego w spółce, jest jeden z akcjonariuszy (założycieli) spółki.
Tacy akcjonariusze (założyciele) lub ich przedstawiciele mogą co do zasady sami pełnić funkcję dyrektora spółki.
Jednakże niechętnie pełnią tę funkcję z kilku powodów, na przykład dlatego, że:
chcą anonimowości;
lub ponieważ w przeciwnym razie zostaną uznani za rezydentów podatkowych w danym kraju i będą zmuszeni do płacenia podatków;
lub dlatego, że akcjonariusze (założyciele) lub ich przedstawiciele nie chcą przygotowywać i wykonywać wszystkich niezbędnych dokumentów korporacyjnych itp. i powierz tę pracę profesjonalistowi, który pełni funkcję dyrektora nominowanego. Dyrektorzy mianowani profesjonalnie wypełniają i przygotowują wszystkie dokumenty, dzięki czemu mogą szybciej załatwić formalne procedury w spółce.
Dyrektor nominowany prowadzi także coroczne spotkania korporacyjne, co ponownie odciąża akcjonariuszy (założycieli) i ich przedstawicieli od dopełnienia tych formalności.
Z tych powodów akcjonariusze (założyciele) spółek czasami wybierają dyrektorów nominowanych.
W takich przypadkach powszechną praktyką jest mianowanie na stanowiska dyrektorów osób lokalnych.
Zauważamy, że choć kilka lat temu dyrektorzy nominowani w niektórych jurysdykcjach mogli działać wyłącznie na podstawie instrukcji osób, które ich mianowały, obecnie sytuacja uległa dramatycznej zmianie ze względu na trwające międzynarodowe środki mające na celu zwalczanie nielegalnego prania pieniędzy.
Coraz więcej stanów przyjmuje następującą koncepcję: nawet jeśli mianowani zostaną dyrektorzy nominowani, muszą oni działać w najlepszym interesie spółki. Innymi słowy, status dyrektorów nominowanych jest równy statusowi zwykłych dyrektorów korporacyjnych.
Niezależny reżyser
Choć określenie „niezależni dyrektorzy” pojawiło się już w ustawodawstwie dotyczącym spółek akcyjnych w Rosji, ich działalność i przypadki stosowania nie są dostatecznie uregulowane.
W praktyce międzynarodowej cele wykorzystania niezależnych dyrektorów mogą być różne:
zapewnić, aby w zarządach zasiadali dyrektorzy, którzy mogą działać niezależnie i bez konfliktu interesów;
przyciągnąć do pracy firmy wysokiej klasy specjalistów, którzy mogą udzielić cennych rad dla rozwoju firm;
zapewnić odpowiednią równowagę interesów spółki, jej akcjonariuszy i innych osób;
wprowadzać najlepsze praktyki ładu korporacyjnego do prac zarządów.
Zazwyczaj niezależnymi dyrektorami w praktyce międzynarodowej są osoby, które spełniają następujące parametry:
nie są pracownikami firmy w ciągu ostatnich kilku lat ani pracownikami podmiotów stowarzyszonych;
nie są powiązani z największymi dostawcami, klientami, konsultantami lub audytorami firmy itp.;
nie posiadają żadnych akcji ani udziałów w spółce, w której są niezależnymi dyrektorami.
Od niezależnego dyrektora oczekuje się poprawy efektywności zarządzania, co pozytywnie wpływa na wizerunek spółki i w wymierny sposób przyczynia się do wzrostu wartości dla akcjonariuszy.
Niezależny dyrektor zapewnia równe traktowanie interesów wszystkich akcjonariuszy spółki. Jest gotowy bronić niezależnych decyzji i sprzeciwiać się decyzjom zarządu i zarządu, które mogłyby niekorzystnie wpłynąć na działalność spółki i jej sytuację finansową. W tym celu niezależny dyrektor musi znać działalność spółki i jej specyfikę.
W ramach swoich uprawnień niezależny dyrektor może pomóc chronić uzasadnione interesy spółki i jej akcjonariuszy przed nielegalnymi działaniami osób trzecich.
Niezależny dyrektor może być niezbędny do nawiązania kontaktów międzynarodowych i zwiększenia zaufania do spółki lub ulepszenia systemu ładu korporacyjnego.
Niezależny dyrektor, który przed powołaniem do spółki pracował w podobnych przedsiębiorstwach, może pomóc firmie w sformułowaniu strategii rozwoju i udzielić cennych rad w zakresie jej rozwoju.
Niektóre z tych koncepcji mogą zainteresować rynek rosyjski. Dlatego w przyszłości mogą pojawić się w Rosji.
Bibliografia
1. Richarda Calnana. Biorąc bezpieczeństwo: prawo i praktyka. Bristol: Jordans Publishing Limited, 2006.
2. Philip R. Wood. Finansowanie projektów, sekurytyzacja, dług podporządkowany. wydanie 2. Londyn: Sweet & Maxwell, 2007.
Nasza firma zapewnia pomoc w pisaniu prac zaliczeniowych i prac dyplomowych, a także prac magisterskich z zakresu Teorii Państwa i Prawa, zapraszamy do skorzystania z naszych usług. Wszystkie prace objęte są gwarancją.
Formularz 1.1
List potwierdzający z banku poręczyciela
Formularz instytucji kredytowej
JSC AK Transnieft
List potwierdzający
Niniejszym potwierdzamy, że jeśli (nazwa dostawcy) (zwany dalej Dostawcą) zostanie uznany za zwycięzcę zakupu partii (nazwa i nr partii), (nazwa instytucji kredytowej) (zwany dalej Bank) wystawi w swoim imieniu na Twoją rzecz nieodwołalne gwarancje bankowe według ustalonego wzoru na następujące kwoty:
Gwarancja zwrotu zaliczki (zgodnie z warunkami umowy) - (kwota cyfrowo i słownie);
Gwarancja dotrzymania warunków umowy - (kwota cyfrowo i słownie);
Gwarancja wykonania zobowiązań wykonawcy w okresie gwarancyjnym (zgodnie z warunkami umowy) - (kwota cyfrowo i słownie).
Zastosowanie: ___ l.
Podpis osoby upoważnionej instytucji kredytowej
Formularz 2(na dostawę materiałów i sprzętu)
Kalkulacja ceny ofertowej za udział w postępowaniu
Numer partii __________"____________________"
(Formularz-2 jest prezentowany w formacie rozwojowym w
Przewyższać
i załączone jako odrębny plik w pakiecie dokumentacji zamówienia)
F
orma 3
GWARANCJA BANKOWA
„Bank________” (Otwarta Spółka Akcyjna), NIP ______, licencja ogólna Banku Centralnego Federacji Rosyjskiej nr _________ z dnia ____ __________ ________. zlokalizowany pod adresem: ________________________, kasa nr ___________________________ w Oddziale nr 1 Moskiewskiego Państwowego Uniwersytetu Technicznego Banku Rosji, BIC ________________, kod OKPO _________________, zwany dalej Gwarantem, pełni funkcję gwaranta(adres: ______________________________________, INN ______________________, OGRN _______, punkt kontrolny _________), zwany dalej Zleceniodawcą, przed ____ (CJSC „OMEGA”), INN ______/KPP _____________, OGRN __________, rachunek bieżący nr ___________ w __________________________), zwany dalej Beneficjentem, i zobowiązuje się, w wysokości gwarancji, ponosić odpowiedzialność za wypełnienie przez Zleceniodawcę obowiązków związanych z udziałem tego ostatniego V nabywanie dla Lotu nr ________________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________________________________ (zwanego dalej Zakupem), zgodnie z warunkami Wniosku o udział w zakupie złożonego przez Zleceniodawcę.
Kwota gwarancji: (kwota cyfrowo i słownie)________ (waluta płatności).
Okres gwarancji: od „__” ________ 20__ do „__” _________ 20__. włącznie 1 .
W przypadku jeśli:
1. Zamawiający wycofuje zgłoszenie do udziału w przetargu w terminie 90 dni od dnia wyznaczonego do otwarcia wniosków o dopuszczenie do udziału w przetargu;
2. Uczestnik zamówienia, powiadomiony o udzieleniu zamówienia, w terminie 7 dni roboczych odmówi podpisania umowy, w sprawie której ogłoszono zamówienie;
3. Uczestnik przetargu w ciągu 2 godzin od sesji aukcyjnej nie przekazał Formularza 2 „Kalkulacja ceny oferty”, podpisanego przez uczestnika przetargu, pozycja po pozycji – skorygowanego na podstawie wyników aukcji i protokołu o wynikach przetargu podpisanych przez uczestnika przetargu.
Gwarant zobowiązuje się zapłacić Beneficjentowi kwotę nieprzekraczającą kwoty gwarancji po otrzymaniu pisemnego wezwania do zapłaty podpisanego przez upoważnionych przedstawicieli Beneficjenta i opatrzonego jego pieczęcią, o ile zawiera ono oznaczenie, że kwota ta jest należne Beneficjentowi w związku z faktem wystąpienia jednego lub większej liczby z powyższych naruszeń, ze wskazaniem naruszenia lub naruszeń, które miały miejsce.
Żądanie zapłaty z tytułu gwarancji musi wpłynąć do Gwaranta przed upływem terminu gwarancji na adres: _______________ (należy podać pełny adres pocztowy banku, który wystawił gwarancję).
Zapłata przez Gwaranta kwoty gwarancji musi nastąpić w terminie pięciu dni roboczych od dnia otrzymania przez Gwaranta pisemnego wezwania Beneficjenta. Zobowiązanie Gwaranta do zapłaty kwoty gwarancji uważa się za należycie spełnione od dnia pobrania środków z rachunku korespondencyjnego Gwaranta.
Niniejsza gwarancja jest nieodwołalna.
Prawo dochodzenia roszczeń wobec Gwaranta przysługujące Beneficjentowi z tytułu niniejszej gwarancji nie może zostać przeniesione na inną osobę.
Niniejsza gwarancja wygasa z przyczyn przewidzianych w art. 378 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.
Niniejsza gwarancja podlega prawu Federacji Rosyjskiej.
Wszelkie spory wynikające z niniejszej gwarancji będą rozstrzygane przez Sąd Arbitrażowy _____________ (w siedzibie oddziału Gwaranta, który udzielił gwarancji).
Podpis osoby upoważnionej w Banku
Pieczęć bankowa
F
orma 4
Uczestnik zakupów ________________________________________
Potwierdzenie zgody na warunki umowy
Uczestnik zamówienia zapoznał się i zapoznał z dokumentacją zamówienia oraz warunkami umowy (dostawa towarów, świadczenie usług, wykonanie pracy) dla części nr____________ „___________________________” i przygotował swój wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu zgodnie z warunkami określonymi w dokumentacji przetargowej, bez zastrzeżeń.
Uczestnik zamówienia rozumie, że nie ma prawa dokonywania zmian we wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu i zobowiązuje się, w przypadku wyłonienia zwycięzcy zamówienia, do zawarcia umowy zgodnie z warunkami zamówienia i załączonym projektem porozumienie.
F orma 4.1.
Uczestnik zakupów ________________________________________
Potwierdzenie zgody na niezwrócenie bezpieczeństwa aplikacji
udział w zamówieniach (transfer środków
do organizatora rozliczenia zakupu)
Uczestnik zamówienia przeczytał i przestudiował dokumentację zamówienia dotyczącą części nr ____________ „____________ __ ».
Uczestnik zamówienia wyraża zgodę na to, że środki wniesione jako zabezpieczenie wniosku o udział w postępowaniu nie zostaną zwrócone w przypadku:
Uczestnik zamówienia, powiadomiony o udzieleniu zamówienia, w terminie 7 dni odmówi podpisania umowy, w sprawie której ogłoszono zamówienie.
F
orma 5
Uczestnik zakupów ________________________________________
LISTA ZAANGAŻOWANYCH PODAGENTÓW
zgodnie z numerem partii __________
Uczestnik zamówienia jest zobowiązany do zaangażowania podwykonawców spośród małych i średnich przedsiębiorstw (jeżeli taki wymóg został wskazany w ogłoszeniu o zamówieniu)
| № p/s | Nazwa subagenta | Rzeczywisty adres lokalizacji subagenta | Czy subagent jest małą lub średnią firmą? | Lista dostarczonych towarów, wykonanych prac, usług świadczonych dla danej partii | Ilość dostarczonych towarów, wykonana praca, świadczone usługi, tysiące rubli. ze względu na podatek VAT | Całkowita liczba personelu, ludzie. | Wielkość dostarczonych towarów, wykonanej pracy, świadczonych usług jako procent całkowitego kosztu partii |
| 1 | Nie bardzo | ||||||
| 2 | Nie bardzo | ||||||
| 3 | Nie bardzo |
Notatka:
1. Subagent oznacza: każdą organizację (sprzedawcę, przedstawiciela, producenta, producenta, wykonawcę itp.) zajmującą się dostawą towarów, wykonywaniem pracy, świadczeniem usług.
Dodatkowe wymagania wobec uczestnika zamówienia:
1. Jeżeli planuje się zakup towarów, robót budowlanych, usług za pośrednictwem podagentów, należy wskazać organizację, z którą zostaną bezpośrednio zawarte transakcje na dostawę towarów, świadczenie usług, wykonanie pracy, wskazując ostatecznego producenta ( wykonawca) oraz z zajęciem stosunków umownych (uczestnik zakupu – subagent, subagent – producent, wykonawca).
2. Jeżeli w zamówieniu uczestniczy sam producent (wykonawca), należy złożyć niniejszy formularz z informacją „W przypadku partii nr ______ nie są zaangażowani żaden subagent” .
3. Obowiązkowe jest wskazanie, czy dany subagent jest małym czy średnim przedsiębiorstwem.
4. Planując dostawę rur i części z wewnętrzną powłoką silikatowo-emaliową, konieczne jest równomierne rozłożenie zamówień na powłoki w zakładach produkcyjnych wpisanych do Rejestru OVP AK Transnieft OJSC.
Napisanie świetnego listu polecającego dla firmy w formalnym stylu może być wyzwaniem.
Możesz znacznie złagodzić ten problem dla swojego poręczyciela, jeśli sam przedstawisz mu układ listu polecającego.
W takim przypadku możesz początkowo przedstawić treść dokumentu we właściwym kierunku.
2. W pierwszym akapicie gwarant wyjaśnia, jak długo z Tobą współpracuje. Krótko opisuje rodzaj Twojej działalności i obowiązki zawodowe. Tutaj możesz napisać w kilku słowach o samej firmie.
3. W kolejnym akapicie należy bardziej szczegółowo opisać Twój rozwój zawodowy i karierę na przestrzeni całego okresu pracy w firmie, wymienić wszystkie główne osiągnięcia i skupić się na najważniejszych pozytywnych cechach z punktu widzenia gwarant. Następnie wrażenie gwaranta wspólnych działań z Tobą.
Podsumowując to, co napisano powyżej, ważne jest opisanie cech osobistych i pozytywnych cech charakteru danej osoby. Wyraź swoją opinię na temat tego, jakie obowiązki i na jakim stanowisku może przynieść organizacji największe korzyści.
List nr 1:
Naszym partnerem w danej dziedzinie (obszarze działalności) jest OJSC [nazwa firmy]. W okresie współpracy [nazwa organizacji] potwierdziła swój najwyższy status zawodowy, aktywność i kompetencje w wykonywaniu powierzonych zadań.
Wszystkie zadania realizujemy terminowo, w ściśle określonych terminach i w doskonałej jakości. Pracownicy firmy sprawnie wykonują swoje obowiązki.
Jesteśmy zadowoleni z pracy [nazwa firmy] i jesteśmy gotowi polecić tę firmę jako odpowiedzialnego i rzetelnego partnera.
[Twoje imię]
Przykładowy list nr 2:
Firma [nazwa organizacji], działająca w (rok) roku dla [nazwa organizacji], przeprowadziła prace nad [nazwa pracy] i dała się poznać jako wysoko wykwalifikowana firma wykonawcza.
Prace zostały wykonane sprawnie i terminowo. W trakcie prac nie było żadnych skarg na firmę.
[Twoje imię]
Przykładowy list nr 3:
[nazwa organizacji] jest partnerem [nazwa organizacji] od [liczba] lat. Przez tak długi czas [nazwa organizacji] dała się poznać jako stabilny i rzetelny partner, zapewniający wysoką skuteczność, niezawodność i elastyczne podejście do potrzeb Klienta, nigdy nie przekraczając terminów.
[Twoje imię]
Przykładowy list nr 4:
Niniejszym listem potwierdzam, że [nazwa organizacji] posiada doświadczenie we współpracy z [nazwa organizacji] w zakresie [dziedzina działalności]. Podczas współpracy przedstawiciele firmy wykazali się kreatywnym podejściem, wysokim profesjonalizmem i skutecznością w realizacji wyznaczonych zadań.
Potwierdzamy, że usługi [nazwa organizacji] odpowiadają profilowi wysoce profesjonalnemu.
[Twoje imię]
Przykładowy list nr 5:
Nasza współpraca z firmą [nazwa organizacji] trwa od [rok]. W tym okresie firma [nazwa organizacji] dała się poznać jako niezawodny partner biznesowy i zrównoważone przedsiębiorstwo.
Dzięki głównej zasadzie pracy firmy - budowaniu partnerskich relacji z klientami w oparciu o profesjonalizm i wzajemną współpracę, zajmuje ona naszym zdaniem stabilną pozycję w obszarze [obszaru działalności].
Przykładowy list nr 6:
Niniejszym pismem organizacja [nazwa organizacji] informuje, że w okresie współpracy z [nazwa organizacji] firma ta dała się poznać jako rzetelny i profesjonalny partner.
Główną cechą wyróżniającą pracę [nazwa organizacji] jest wysoki poziom organizacji i efektywności pracowników organizacji, gotowość do szybkiego reagowania na zmieniające się okoliczności.
W związku z powyższym firma [nazwa organizacji] pragnie zwrócić uwagę na wysoki potencjał OJSC [nazwa organizacji], skupić się na dobrobycie i dalszym pomyślnym rozwoju.
[Twoje imię]
List nr 7:
W okresie pracy w [nazwa organizacji] pracownicy firmy dali się poznać jako pozytywnie nastawieni. Ich prace odpowiadają określonemu poziomowi, są wykonywane z wysoką jakością i ściśle terminowo. Pragnę podkreślić sprawną pracę specjalistów i skuteczność realizacji zadań oraz uważne podejście do Klienta.
[Twoje imię]
Przykładowy list nr 8:
Niniejszym listem my, [nazwa organizacji], potwierdzamy, że [nazwa organizacji] jest naszym długoterminowym i niezawodnym partnerem.
[nazwa organizacji] z sukcesem i aktywnie działa od [data], świadcząc pełen zakres usług w tym zakresie.
W tym okresie zapewniono nam usługi na najwyższym, profesjonalnym poziomie. Profesjonalizm pracowników [nazwa organizacji] gwarantuje przyzwoitą jakość świadczonych usług.
Na podstawie powyższego [nazwa organizacji] charakteryzuje [nazwa organizacji] jako rzetelnego i profesjonalnego partnera w zakresie [dziedzina działalności] usług.
A. BURKOWA,
Kandydat nauk prawnych
Obowiązki quasi-bezpieczeństwa:
praktyka międzynarodowa, regulacje i perspektywy rozwoju w Rosji
Zabezpieczenie zobowiązań ma ogromne znaczenie przy zawieraniu każdej transakcji. Konieczność zabezpieczenia wynika z faktu, że istnieje pewien okres czasu, w którym pożyczkodawca przekazał pożyczkobiorcy jakąś nieruchomość, a pożyczkobiorca jej nie zwrócił ani nie spłacił. W tym okresie pożyczkodawca zamierza zapewnić sobie rekompensatę za straty w przypadku, gdy pożyczkobiorca nie wywiąże się z głównego zobowiązania. Zatem środki tymczasowe służą jako gwarancja wypełnienia zobowiązań stron.
Wszystkie metody zabezpieczenia zobowiązań, choć różnią się stopniem oddziaływania na dłużnika oraz sposobami osiągnięcia głównego celu środków tymczasowych, mają jeden wspólny cel – zachęcić dłużnika do należytego wykonania zobowiązania. Zachowanie dłużnika będzie w dużej mierze zależeć od optymalnego wyboru przez wierzyciela sposobu zabezpieczenia zobowiązania.
Główne sposoby zabezpieczenia zobowiązań opisane są w art. 329 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej. Wypełnienie zobowiązań może zapewnić kara, zastaw, zatrzymanie majątku dłużnika, poręczenie, gwarancja bankowa, kaucja i inne sposoby przewidziane prawem lub umową. Tym samym strony mogą samodzielnie ustalić w umowie sposób zabezpieczenia zobowiązania, jeżeli nie jest to sprzeczne z wymogami rosyjskiego ustawodawstwa. Ponadto istnieją metody, które pełnią rolę zabezpieczenia zobowiązań, jednak nie zawsze zalicza się je do metod zabezpieczających. Metody takie nazywane są czasami quasi-zabezpieczeniami.
W artykule zostaną rozważone sposoby zabezpieczania zobowiązań, które można uznać za quasi-bezpieczeństwo, ich miejsce w praktyce międzynarodowej oraz możliwości i perspektywy ich rozwoju w Rosji.
Quasi-zabezpieczenie obejmuje list poręczycielski, rachunek zastrzeżony, klauzulę negatywną, umowy podporządkowania, gwarancje i oświadczenia, odpis bezpośredni, paragon magazynowy i inne.
List pocieszający
Praktyka międzynarodowa
Comfort Letter jest instytucją prawną znaną w praktyce międzynarodowej; to list wydany przez organizację lub osobę, w którym wyraża wsparcie dla innej osoby. W praktyce międzynarodowej zazwyczaj wyróżnia się kilka najczęstszych przypadków dostarczenia listów potwierdzających:
Organizacja dominująca w stosunku do swojej organizacji zależnej wobec wierzyciela organizacji zależnej. W tych pismach organizacja dominująca wyraża zgodę na otrzymanie finansowania przez spółkę zależną;
Skutek prawny listu motywacyjnego zależy od jego postanowień oraz wymogów prawa lub praktyki sądowej jurysdykcji, w której list poręczycielski został wystawiony lub w którym toczy się spór.
Co do zasady, siła listu gwarancyjnego jest niższa od mocy prawnej gwarancji lub poręczenia. Potwierdzenia wydawane są najczęściej wtedy, gdy gwarant nie jest przygotowany do udzielenia prawomocnej gwarancji lub poręczenia, np. ze względu na to, że gwarancja naruszałaby standardy gwaranta, wewnętrzne postanowienia umowy lub gwarant nie chce zobowiązania, które należy umieścić w jego bilansie, lub ponieważ uważa, że taka rezerwa jest wystarczająca.
Używaj w Rosji
W Rosji listy gwarancyjne są rzadko stosowane, najczęściej w związku z transakcjami międzynarodowymi, gdzie wymagane jest wsparcie rządu rosyjskiego.
Przykładowo, zgodnie z Protokołem Porozumienia między Rządem Federacji Rosyjskiej a Rządem Republiki Francuskiej w sprawie finansowania w sektorze naftowym (Moskwa, 15 lutego 1996 r.) rząd rosyjski zgodził się udzielić wsparcia każdemu finansowanemu projektowi przez podpisywanie listów pocieszenia. Zgodnie z dekretem Rządu Rosji z dnia 01.01.01 nr 826 „W sprawie podpisania Memorandum między Federacją Rosyjską a Republiką Austrii w sprawie finansowego wsparcia wspólnych projektów” Rząd uznał, że wskazane jest przyciągnięcie pożyczki komercyjne gwarantowane przez Federalnego Ministra Finansów Republiki Austrii na podstawie listów potwierdzających Rządu Federacji Rosyjskiej.
Zatem w ustawodawstwie rosyjskim nie ma definicji ani regulacji listów potwierdzających. Takie listy gwarancyjne wydawane są niezwykle rzadko, głównie przez podmioty suwerenne w celu zapewnienia wsparcia dla projektów międzynarodowych. Ważność prawna listów potwierdzających będzie zależała od ich brzmienia. Poręczenia można również stosować w praktyce handlowej, jednak najprawdopodobniej będą klasyfikowane jako poręczenia ograniczone.
Rachunki depozytowe
Praktyka międzynarodowa
Rachunek depozytowy to rachunek, z którego przekazywane są pieniądze lub majątek w przypadku wystąpienia lub wypełnienia określonych zobowiązań. Rachunki depozytowe są czasami nazywane kontami „escrow” lub „depozytami zabezpieczającymi” (można również znaleźć inne definicje).
W przypadku rachunku powierniczego jedna ze stron deponuje pieniądze lub majątek u agenta depozytowego. Ten ostatni przechowuje depozyt na rachunku escrow do czasu wystąpienia określonego zdarzenia lub wypełnienia zobowiązań. Beneficjent ma możliwość otrzymania środków finansowych lub majątku jedynie po spełnieniu wcześniej ustalonych warunków. Wszystkie te warunki są uzgadniane przy przekazywaniu pieniędzy lub innego majątku agentowi depozytowemu. Jeżeli beneficjent depozytu nie dopełni warunków umowy, po upływie uzgodnionego terminu kwota kaucji zostaje zwrócona osobie, która przekazała środki lub majątek.
Ponieważ jednym z wymagań stawianych agentom depozytowym jest zaufanie do niego po obu stronach transakcji, usługi agenta depozytowego często świadczą organizacje finansowe, prawnicy i notariusze.
Agent depozytowy pełni następujące funkcje:
Przygotowuje niezbędne instrukcje od obu stron, otrzymuje niezbędne dokumenty i środki;
Określa odsetki, podatki itp.;
Sprawdza rachunki, jeśli je przedstawiono;
Zamyka transakcję w momencie wypełnienia wszystkich zobowiązań stron wynikających z umowy;
Dokonuje płatności w wysokości zaakceptowanej przez strony;
Dostarcza obu stronom raport z transferu środków;
Informuje strony o postępie transakcji.
Jednakże głównym obowiązkiem agenta depozytowego jest zapewnienie bezpieczeństwa przekazywanego majątku na rachunku depozytowym. Jeśli są to pieniądze, należy je zdeponować na specjalnym rachunku bankowym, odrębnym od rachunków agentów.
Kolejną osobą w relacji rachunku powierniczego jest beneficjent. Beneficjentem może być sprzedawca. Osoba ta przekazuje agentowi podpisane umowy depozytowe, dostarcza inne wymagane dokumenty, takie jak polisy ubezpieczeniowe, gwarancje na sprzedawaną nieruchomość. W interesie beneficjenta leży przekazanie obsługi transakcji specjaliście, tak aby wszystkie warunki transakcji zostały spełnione, a osoba płacąca nie nabyła własności nieruchomości do czasu uiszczenia przez nią ceny nabycia lub wypełnienia obowiązków zabezpieczenia transakcja.
Kupującym może być osoba przekazująca środki. Do obowiązków takiej osoby należy przekazanie środków agentowi depozytowemu, powiadomienie agenta depozytowego o warunkach, na jakich druga strona może otrzymać środki pieniężne oraz wykonanie innych obowiązków wynikających z umowy. Jeśli wierzyciel nadal jest zaangażowany ze strony tej osoby, to on przekazuje środki agentowi depozytowemu. Osoba przekazująca środki ma interes w tym, aby transakcja została przeprowadzona zgodnie z jego instrukcjami i aby środki nie zostały wypłacone beneficjentowi do czasu zakończenia transakcji.
W przypadku korzystania z usług agenta depozytowego zazwyczaj obowiązuje umowa określająca warunki, które muszą zostać spełnione, zanim pieniądze zostaną przekazane beneficjentowi. Umowa określa warunki transakcji, z tytułu której dokonywana jest płatność.
Umowa zazwyczaj zawiera następujące informacje:
Nazwy i adresy wszystkich stron;
Kwota pieniędzy przekazana do depozytu;
nazwę i adres banku, w którym będą przechowywane środki depozytowe, a także nazwę i numer rachunku bankowego;
Informacje o tym, czy agent depozytowy ma obowiązek korzystać wyłącznie z rachunków oprocentowanych i w jaki sposób rozdzielane są odsetki otrzymane od środków pieniężnych;
Obowiązki agenta depozytowego, w tym w przypadku niedotrzymania warunków umowy depozytowej;
Poinstruowanie agenta depozytowego, aby dokonał wszelkich płatności, takich jak podatki, z przekazanej kwoty;
Warunki, które muszą wystąpić lub zostać spełnione przed agentem depozytowym w celu zwolnienia środków;
Czas spełnić te warunki;
Forma przedstawienia dokumentu, pisemna lub ustna, dotycząca uwolnienia środków, forma, w jakiej dokument ten powinien być sporządzony;
W jakiej formie i z jaką częstotliwością dostarczane są raporty od agenta depozytowego;
Prawo właściwe dla umowy i jurysdykcja sądowa.
Ponieważ agent depozytowy działa zgodnie z instrukcjami i nie może ich przekraczać, bardzo istotne jest jasne i prawidłowe sporządzenie takich instrukcji.
Rachunki depozytowe są wykorzystywane w różnych branżach. Bardzo często wykorzystywane są przy przeniesieniu nieruchomości. Na przykład osoba przebywająca za granicą chce sprzedać swoją nieruchomość w innym kraju. Po ustaleniu dokładnego mechanizmu sprzedaży i poświadczeniu dokumentów można zawrzeć umowę depozytową, na mocy której pieniądze zostaną wypłacone sprzedającemu po sporządzeniu dokumentów w odpowiedniej formie.
Rachunki depozytowe mogą być również wykorzystywane w transakcjach handlowych, gdy przesyłka ma nadejść. Zamiast akredytywy pieniądze są umieszczane na rachunku powierniczym i kiedy sprzedawca wypełnił zobowiązania umowne w sposób zadowalający sprzedającego, co może obejmować niezależną wycenę dokonaną przez serwer, pieniądze są wypłacane sprzedającemu.
Innymi przykładami wykorzystania depozytu są rozliczenia w przypadku szkód na osobie lub przy spłacie w sprawach sądowych, umowy przy podziale majątku w sprawach rodzinnych, przy hurtowej sprzedaży majątku przedsiębiorstwa, gdy depozyt zapewnia należytą zapłatę podatków i długów.
Escrow wykorzystywany jest także przy transakcjach konsumenckich, np. przy zaciąganiu zaliczek na samochód, płaceniu za uczestnictwo w klubach fitness i innych klubach.
Używaj w Rosji
Obecnie kwestia rachunków powierniczych nie jest bezpośrednio uregulowana w prawie rosyjskim. Jednakże przepisy uniemożliwiają otwarcie takich rachunków z następujących powodów:
Ustawodawstwo niektórych krajów zapewnia szerokie możliwości formułowania i zawierania umów podporządkowania. Jednak główne metody podporządkowania obejmują:
Podporządkowanie pełne, w ramach którego nie dokonuje się żadnych płatności na rzecz wierzyciela podporządkowanego do czasu całkowitego zaspokojenia roszczeń uprzywilejowanych;
Podporządkowanie niepełne, w ramach którego płatności w granicach określonych w umowie mogą być wypłacane wierzycielowi podporządkowanemu do czasu zaistnienia określonej okoliczności, na przykład niezdolności dłużnika do dotrzymania określonych standardów lub jego niewypłacalności (upadłości), która stanowić podstawę do rozpoczęcia stosowania przepisów o podporządkowaniu (przypadek upadłości można sformułować jako upadłość dobrowolną lub przymusową, złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości, powołanie kierownika arbitrażu, uznanie upadłości ostatecznej).
W przypadku niepełnego podporządkowania możliwe jest albo przekazanie środków pieniężnych bezpośrednio młodszemu wierzycielowi, albo uzgodnienie, że wszystkie otrzymane dywidendy i inne otrzymane przez niego wypłaty zostaną zapisane w funduszu powierniczym na rzecz wierzyciela starszego w celu zaspokojenia roszczenia starszego lub (rzadziej) zobowiązanie młodszego wierzyciela do zapłaty wierzycielowi nadrzędnemu kwoty równej kwocie, którą otrzymał jako rekompensatę za swoje młodsze roszczenie.
Pieniądze przechowywane w funduszu powierniczym na rzecz wierzyciela starszego nie są włączane do masy upadłości młodszego wierzyciela w przypadku jego upadłości, chyba że można wykazać, że młodszy wierzyciel specjalnie podporządkował swoje wierzytelności w celu usunięcia środków pieniężnych z masy upadłości na rzecz korzyść jakiegoś starszego wierzyciela. W takim przypadku podporządkowanie to może zostać uznane za nieważne.
Używaj w Rosji
W Rosji istnieje ustawodawstwo regulujące kwestie podporządkowania, ale ma ono zastosowanie wyłącznie do pożyczek podporządkowanych udzielanych przez instytucje kredytowe.
Kwestie pożyczek podporządkowanych regulują następujące główne dokumenty regulacyjne: Ustawa federalna z dnia 1 stycznia 2001 r. Nr 40-FZ „W sprawie niewypłacalności (upadłości) organizacji kredytowych”, Ustawa federalna z dnia 10 lipca 2002 r. Nr 86-FZ „ O Banku Centralnym Federacji Rosyjskiej (Bank Rosji)”, Regulamin Centralnego Banku Rosji z dnia 10 lutego 2003 r. Nr 215-P „W sprawie metodyki ustalania funduszy własnych (kapitału) instytucji kredytowych”, Instrukcja o charakterze operacyjnym Banku Centralnego z dnia 01.01.01 nr 114-T „W sprawie rozwiązania umowy pożyczki podporządkowanej”.
Cel pożyczki podporządkowanej udzielanej bankom rosyjskim zapisany jest w rozporządzeniu nr 215-P. Zgodnie z tym przepisem środki otrzymane z tytułu pożyczek podporządkowanych mogą zostać zaliczone na kapitał dodatkowy banku. To z kolei stanowi integralną część takiego wskaźnika, jak „kwota kapitału własnego (kapitału)” instytucji kredytowych. Wartość/zmiana tego wskaźnika może być podstawą do podjęcia działań zapobiegających upadłości organizacji kredytowej, wpływa to na kontrolę wewnętrzną rezerwacji dokonywanych przez bank, możliwość podwyższenia kapitału docelowego organizacji kredytowej itp. Tym samym zaliczenie pożyczki podporządkowanej do kapitałów dodatkowych banku jest dla banku istotną zaletą, gdyż wiąże się ze wzrostem wskaźnika „wartość kapitałów własnych”.
W związku z korzyściami, jakie zapewnia pożyczka podporządkowana, Bank Centralny ma pewne wymagania dotyczące jej wykonania, treści umowy i jej zatwierdzenia przez Centralny Bank Rosji.
Niniejsze postanowienia dotyczące pożyczek podporządkowanych mają zastosowanie w przypadku upadłości banku. Zgodnie z art. 50.39 ustawy federalnej z 01.01.01 nr 40-FZ „W sprawie niewypłacalności (upadłości) organizacji kredytowych”, w przypadku upadłości organizacji kredytowej wymagania dotyczące pożyczki podporządkowanej zostają spełnione po pełnym zaspokojeniu roszczeń wszystkich pozostałych wierzycieli.
Jak wskazano powyżej, możliwość podporządkowania wierzytelności dotyczy wyłącznie finansowania, które otrzymują banki. Ustawodawstwo rosyjskie nie przewiduje możliwości podporządkowania roszczeń niektórych wierzycieli innym wierzycielom w pozostałych przypadkach. Jeżeli takie podporządkowanie zostanie zapisane w umowie, będzie to sprzeczne z priorytetem zaspokojenia roszczeń w postępowaniu upadłościowym ustanowionym w ustawie federalnej nr 127-FZ z dnia 1 stycznia 2001 r. „O niewypłacalności (upadłości)”. Zgodnie z tą ustawą pierwszeństwo zaspokojenia roszczeń w postępowaniu upadłościowym nie może zostać zmienione w drodze porozumienia stron.
Jakie alternatywne mechanizmy prawne wobec umowy podporządkowania, które pozwalają na ustalenie priorytetów wymagań, istnieją w ustawodawstwie rosyjskim? Jednym z takich mechanizmów jest procedura podziału kapitału zakładowego spółki na akcje uprzywilejowane i zwykłe. Artykuł 23 ustawy federalnej nr 208-FZ z dnia 1 stycznia 2001 r. „O spółkach akcyjnych” stanowi: „Pozostały majątek likwidowanej spółki po zakończeniu rozliczeń z wierzycielami komisja likwidacyjna rozdziela akcjonariuszom w następującej kolejności:
Przede wszystkim dokonywane są płatności na akcje, które muszą zostać umorzone zgodnie z art. 75 niniejszej ustawy federalnej;
Po drugie, płatności dokonywane są z naliczonych, ale niewypłaconych dywidend od akcji uprzywilejowanych oraz wartości likwidacyjnej określonej w statucie spółki od akcji uprzywilejowanych;
Po trzecie, majątek likwidowanej spółki zostaje rozdzielony pomiędzy akcjonariuszy – właścicieli akcji zwykłych i wszystkich rodzajów akcji uprzywilejowanych.”
Zatem przy otrzymywaniu dywidend i wartości likwidacyjnej akcjonariusze posiadający akcje uprzywilejowane mają przewagę nad akcjonariuszami posiadającymi akcje zwykłe.
Innym sposobem powstania podporządkowania jest utworzenie wymogu mającego pierwszeństwo z mocy prawa, np. zabezpieczenie zobowiązania głównego zastawem majątkowym. Zgodnie z art. 134 ustawy federalnej nr 127-FZ z 01.01.01 „W sprawie niewypłacalności (upadłości)” roszczenia zabezpieczone zastawem są zaspokajane preferencyjnie: „... roszczenia wierzycieli z tytułu zobowiązań zabezpieczonych zastawem na majątku dłużnika są zaspokajane kosztem wartości zabezpieczenia przede wszystkim wobec innych wierzycieli, z wyjątkiem zobowiązań wobec wierzycieli pierwszego i drugiego pierwszeństwa, których roszczenie powstało przed zawarciem odpowiedniej umowy zastawu.”
Ustawodawstwo rosyjskie ogranicza tym samym możliwość podporządkowania roszczeń stron.
Gwarancje i oświadczenia
Praktyka międzynarodowa
Oświadczenia, gwarancje i zobowiązania są wspólnym elementem wszystkich umów sporządzanych w krajach angloamerykańskich. W ostatnim czasie ta część umowy pojawiła się także w umowach sporządzanych przez rosyjskie banki. Oświadczenia i gwarancje wskazują stan faktyczny w momencie podpisania umowy ( oświadczeń i zapewnień), a obowiązki określają zasady, którymi strony muszą się kierować lub wykonywać w trakcie trwania umowy ( umowy, zobowiązania).
Oświadczenia i gwarancje to oświadczenia kredytobiorcy dotyczące określonych kwestii istotnych dla podjęcia przez bank decyzji o udostępnieniu środków w ramach umów kredytowych. Potwierdzenia te dotyczą statusu prawnego, handlowego i finansowego pożyczkobiorcy.
Oświadczenia i gwarancje mogą pełnić kilka funkcji, na przykład pośrednio uzyskać informacje od pożyczkobiorcy przed zawarciem umowy o finansowanie, gdy albo pożyczkobiorca nie chce udzielić określonych informacji, albo pożyczkodawca nie ma czasu na przeprowadzenie niezbędnego badania due diligence pożyczkobiorcy oraz swoją działalność. Negocjując umowy o finansowanie, pożyczkodawca uwzględnia w projektach umów określone oświadczenia i gwarancje i oczekuje, że pożyczkobiorca zażąda modyfikacji oświadczeń i zapewnień lub ujawni pożyczkodawcy swoją działalność. Inną funkcją oświadczeń i zapewnień jest to, że pełnią funkcję punktu kontrolnego, którego nieprzestrzeganie może wstrzymać wypłatę transz lub środków. W tym przypadku umowa stanowi, że w każdym dniu przekazania środków oświadczenia i gwarancje muszą być wiarygodne. Oznacza to, że w przypadku, gdy gwarancje lub oświadczenia są niewiarygodne, bank nie jest zobowiązany do przekazania kredytobiorcy środków lub ich kolejnej transzy. Wreszcie nierzetelność oświadczeń i zapewnień może skutkować niewykonaniem zobowiązania, jeżeli umowa przewiduje, że powstanie ono w przypadku nierzetelności któregokolwiek z oświadczeń i zapewnień.
Jednakże oświadczenia i gwarancje mogą chronić prawa wierzyciela tylko wtedy, gdy on na nich powołuje się i nie ma przeciwnych informacji. Jeżeli wierzyciel wiedział na pewno, że złożone oświadczenia i zapewnienia były fałszywe, postanowienia te nie będą chroniły praw wierzyciela, gdyż korzystając z nich wierzyciel nadużył swoich praw.
Bank może wymagać od Kredytobiorcy złożenia następujących gwarancji i oświadczeń:
Istnienie osoby prawnej: bank zwykle wymaga potwierdzenia, że kredytobiorca został utworzony i działa zgodnie z prawem Federacji Rosyjskiej lub innego państwa;
Zdolność prawna: pożyczkobiorca posiada wszelkie prawa i uprawnienia niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej;
Zezwolenia: kredytobiorca uzyskał wszelkie niezbędne wewnętrzne zezwolenia i zgody, wszelkie niezbędne zezwolenia od uprawnionych organów lub organizacji w celu podpisania umów z bankiem oraz wykonywania praw i wykonywania wynikających z nich obowiązków;
Ważność i wykonalność: kredytobiorca potwierdza, że umowy, które zawarł z bankiem, są ważnymi zobowiązaniami kredytobiorcy, są zgodne z prawem i mogą być egzekwowane zgodnie z ich warunkami;
Sprawy sądowe: kredytobiorca potwierdza bankowi, że w momencie podpisywania umów nie toczy się żadne postępowanie sądowe ani nie planuje się go prowadzić;
Brak naruszenia prawa: kredytobiorca oświadcza bankowi, że nie narusza żadnego prawa, rozporządzenia, wyroku, instrukcji, nakazu, umowy lub zobowiązania, któremu podlega on lub którykolwiek z jego aktywów;
Obciążenia: kredytobiorca zapewnia bank, że na całości lub części majątku kredytobiorcy nie występują żadne obciążenia, z wyjątkiem obciążeń dozwolonych umową;
Niewykonanie zobowiązania: kredytobiorca zapewnia bank, że nie wystąpiło żadne zdarzenie niewykonania zobowiązania ani nie trwa ono nadal;
Zadłużenie podatkowe: kredytobiorca potwierdza bankowi, że nie ma zaległych długów z tytułu podatków, opłat i podobnych obowiązkowych płatności;
Informacja: kredytobiorca potwierdza bankowi, że wszystkie informacje przekazane bankowi przez kredytobiorcę są rzetelne;
Inne rodzaje zabezpieczeń: możliwość uznania i wykonania orzeczeń sądów zagranicznych w sądach właściwych dla siedziby dłużnika; brak konieczności uiszczania ceł i innych opłat oraz dopełniania określonych formalności przy zawieraniu i dopełnianiu warunków umowy; terminowość składania sprawozdań finansowych kredytobiorcy, wiarygodność tych sprawozdań; brak immunitetu pożyczkobiorcy lub jego majątku; zgodność z wymogami przepisów ochrony środowiska.
Czasami pożyczkobiorca wymaga od pożyczkodawcy uzależnienia gwarancji i oświadczeń od istotności naruszeń. Ma to na celu zapewnienie, aby gwarancje i oświadczenia nie były mylone z awariami technicznymi, które nie mają realnego wpływu na ryzyko pożyczkodawcy. Typową klauzulą dotyczącą istotności jest klauzula dotycząca szkody materialnej, np. stanowiąca, że nie toczy się postępowanie sądowe, które mogłoby niekorzystnie wpłynąć na pożyczkobiorcę.
Istotny jest moment, w którym obowiązują oświadczenia i gwarancje. Oświadczenia i gwarancje mogą dotyczyć:
Moment zawarcia umowy;
Datę złożenia wniosku o udostępnienie transzy oraz datę udostępnienia transzy pożyczkobiorcy;
Data rozpoczęcia każdego okresu odsetkowego;
Każdy dzień umowy jest jednak stosowany rzadko, gdyż pożyczkodawca i tak nie jest w stanie zweryfikować wywiązania się z oświadczeń i zapewnień za każdy dzień.
Używaj w Rosji
Istnieje kilka teorii wyjaśniających i uzasadniających ważność prawną oświadczeń i zapewnień w prawie rosyjskim. Mimo to istnieje ryzyko, że w przypadku braku doprecyzowania w samej umowie, charakter oświadczeń i zapewnień można uznać za mający charakter deklaratywny i niepodlegający ochronie.
Nie ulega wątpliwości, że przy wsparciu sądowym oświadczenia i rękojmie mogłyby stanowić quasi-zabezpieczenie interesów wierzyciela, który nie zawsze jest w stanie z należytą starannością sprawdzić swojego kontrahenta.
Odpis bezpośredni
Praktyka międzynarodowa
Polecenie zapłaty może również służyć jako quasi-zabezpieczenie. W szczególności umorzenie bezpośrednie zabezpiecza interesy kontrahenta w przypadku odmowy wywiązania się przez drugą stronę ze swoich zobowiązań. W takim wypadku wierzyciel ma prawo żądać od banku, w którym otwarte są rachunki dłużnika, umorzenia środków z rachunku dłużnika bez uzyskania dodatkowej zgody dłużnika. Zazwyczaj umowa o spisanie środków z rachunku dłużnika zawierana jest jednocześnie z umową kredytu i uzależnia powstanie prawa wierzyciela do żądania umorzenia środków od niewywiązania się dłużnika z umowy kredytu.
Używaj w Rosji
Umorzenie bezpośrednie zgodnie z prawem rosyjskim może zostać dokonane na podstawie art. 847 i 854 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej. Zgodnie z art. 847 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej „klient może zlecić bankowi odpisanie środków z rachunku na żądanie osób trzecich, w tym związanych z wypełnieniem przez klienta zobowiązań wobec tych osób”.
Zgodnie z art. 854 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej „bez zlecenia klienta obciążenie środków z rachunku jest dozwolone orzeczeniem sądu, a także w przypadkach określonych przez prawo lub przewidzianych w umowie między bankiem a klientem”.
Zatem bezpośrednie obciążenie środków z rachunku następuje na podstawie stosunków umownych istniejących pomiędzy bankiem a klientem. Bardziej szczegółowe regulacje dotyczące procedury polecenia zapłaty środków zawarte są w Regulaminie Centralnego Banku Rosji z dnia 3 października 2002 r. nr 2-P „W sprawie płatności bezgotówkowych w Federacji Rosyjskiej”. Zgodnie z Ch. 11 tego rozporządzenia „...w żądaniu zapłaty dotyczącym polecenia zapłaty środków z rachunków płatników na podstawie przepisów prawa w polu „Warunki płatności” odbiorca środków wpisuje „bez akceptacji”, a także dokonuje odniesienie do ustawy (ze wskazaniem jej numeru, daty uchwalenia i odpowiedniego artykułu), na podstawie której dokonywany jest pobór. W polu „Cel płatności” zbieracz w ustalonych przypadkach wskazuje odczyty przyrządów pomiarowych i aktualne taryfy lub dokonuje zapisu obliczeń na podstawie przyrządów pomiarowych i aktualnych taryf.
W wezwaniu do zapłaty środków na podstawie umowy, w polu „Warunki płatności” odbiorca środków wskazuje „bez akceptacji”, a także datę, numer umowy głównej i odpowiadającą jej klauzulę podającą o prawo do polecenia zapłaty.
Polecenie zapłaty środków z rachunku w przypadkach przewidzianych umową główną realizowane jest przez bank, jeżeli w umowie rachunku bankowego zawarto warunek dotyczący bezpośredniego obciążenia środków lub na podstawie dodatkowej umowy do umowy rachunku bankowej zawierającej odpowiedni warunek. Płatnik ma obowiązek przekazać bankowi obsługującemu informację o wierzycielu (odbiorcy środków), który ma prawo składać wnioski o wypłatę środków bez akceptacji, nazwę towaru, robót budowlanych lub usług, za które będą dokonywane płatności, a także o umowie głównej (data, numer i odpowiednia klauzula przyznająca prawo do polecenia zapłaty).
Brak warunku polecenia zapłaty środków w umowie rachunku bankowego lub umowie dodatkowej do umowy rachunku bankowego, a także brak informacji o wierzycielu (odbiorcy środków) i innych powyższych informacji stanowi podstawę do odmówić zapłaty wezwania do zapłaty bez akceptacji. Niniejsze wezwanie do zapłaty jest płatne zgodnie z procedurą odbioru wstępnego z terminem akceptacji wynoszącym pięć dni roboczych.”
Możliwość bezpośredniego umorzenia środków zmniejsza ryzyko dla wierzyciela przy finansowaniu dłużnika, a tym samym zmniejsza koszt takiego finansowania dla samego dłużnika.
Odbiór magazynowy
Praktyka międzynarodowa
W praktyce międzynarodowej kwit magazynowy stosowany jest jako quasi-zabezpieczenie. Kwit magazynowy zapewnia wykonanie zobowiązań dłużnika wobec wierzyciela. Przykładowo rolnicy, którzy nie sprzedają swojego towaru od razu po zbiorach, przechowują ten towar w określonym magazynie lub windzie, która wystawia im świadectwa magazynowe potwierdzające przechowywanie towaru. Rolnicy mogą otrzymać pożyczki w zamian za kwity magazynowe.
Stosowanie kwitów magazynowych jest interesujące dla obu stron – dłużnika i wierzyciela, gdyż pozwala uniknąć przemieszczania się towaru.
Używaj w Rosji
W Rosji wpływy magazynowe reguluje art. 912 Kodeksu Cywilnego, który przewiduje możliwość wystawienia zwykłego lub podwójnego świadectwa składowego. Certyfikaty takie wystawiane są przez magazyn jako potwierdzenie przyjęcia towaru do składowania.
Prosty paragon magazynowy to dokument, po okazaniu którego magazyn może dokonać wysyłki towaru. Podwójny certyfikat magazynowy składa się z dwóch części – certyfikatu magazynowego i certyfikatu zastawu (nakazu), które można od siebie oddzielić.
Podwójny kwit magazynowy, każda z jego dwóch części oraz prosty kwit magazynowy są papierami wartościowymi. Prawo do pełnego rozdysponowania towarem znajdującym się na magazynie ma wyłącznie posiadacz zwykłego świadectwa składowego lub jednocześnie świadectwa składowego i zastawu w przypadku podwójnego świadectwa składowego. Posiadacz świadectwa składowego odrębnego od świadectwa zastawu ma prawo rozporządzać towarem, jednak nie może go zabrać ze składu do czasu spłaty pożyczki udzielonej na podstawie świadectwa zastawu.
Posiadacz świadectwa zastawnego, inny niż posiadacz kwitu składowego, ma prawo zastawić towar w wysokości kwoty pożyczki udzielonej na podstawie świadectwa zastawu oraz odsetek od niego. Przy zastawie towaru zaznacza się to na paragonie magazynowym.
Tym samym w przypadku przeniesienia na zastawnika zwykłego kwitu składowego lub świadectwa zastawu z podwójnym kwitem składowym, właściciel nieruchomości, zastawca, nie będzie mógł bez zgody zastawnika usunąć tej nieruchomości ze składu – to jest celem zastawnika. Dopiero po spłacie długu wierzyciel zwraca świadectwo składowe (jego część), a zastawca może rozporządzać towarem poprzez zbycie tych zaświadczeń.
Operacje na kwitach magazynowych mogą wykonywać zarówno firmy zastawne handlowe, jak i banki. Na przykład, zgodnie z pismem Centralnego Banku Rosji z dnia 01.01.01 nr 04-34-2/2395 „O prostych i podwójnych kwitach magazynowych”, „organizacja kredytowa, biorąc pod uwagę postanowienia własnej licencji wydanej przez Bank Rosji dla operacji bankowych, ma prawo przeprowadzać proste i podwójne transakcje kwitu magazynowego wymienione w art. 6 ustawy federalnej „O bankach i działalności bankowej” bez uzyskania dodatkowych zezwoleń.
Przy obsłudze kwitów magazynowych warto pamiętać, że ustawodawstwo rosyjskie nakłada wymogi formalne dotyczące zawartości kwitu magazynowego. Dokument niespełniający tych wymagań nie jest paragonem magazynowym.
Zgodnie z art. 913 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej:
a) w każdej części podwójnego kwitu składowego należy wskazać identycznie:
Nazwa osoby prawnej lub imię i nazwisko obywatela, od którego towary zostały przyjęte do przechowywania, a także lokalizacja (miejsce zamieszkania) właściciela towaru;
Termin przyjęcia towaru do przechowywania, jeżeli taki okres został ustalony, lub oznaczenie, że towar został przyjęty do przechowywania do czasu zapotrzebowania;
Data wystawienia dowodu magazynowego;
b) obie części podwójnego kwitu składowego muszą być opatrzone identycznymi podpisami osoby upoważnionej oraz pieczęcią składu.
Podwójny kwit magazynowy musi także zawierać miejsce na adnotacje (najczęściej na odwrocie certyfikatu).
Prosty kwit magazynowy zgodnie z art. 917 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej musi zawierać następujące informacje:
Nazwa i lokalizacja magazynu, który przyjął towar do składowania;
Aktualny numer kwitu magazynowego zgodnie z rejestrem magazynowym;
Wskazanie, że jest wydawany na okaziciela;
Nazwa i ilość towaru przyjętego do składowania: liczba jednostek i (lub) opakowań i (lub) miara (waga, objętość) towaru;
Okres, na jaki towar został przyjęty do przechowywania, jeżeli taki okres został ustalony, lub oznaczenie, że towar został przyjęty do przechowywania do czasu zapotrzebowania;
Wysokość wynagrodzenia za przechowywanie lub taryfy, na podstawie których jest ono obliczane, oraz tryb płatności za przechowywanie;
Data wystawienia dowodu magazynowego.
Dochody magazynowe są skutecznie wykorzystywane jako zwykłe zabezpieczenie. Są one jednak trudniejsze w zastosowaniu przy zastawie towaru w obrocie, gdyż przy każdym wydaniu towaru wymagany jest zastępczy kwit magazynowy. Ponieważ w momencie wystawienia świadectwa magazynowego składowany towar nie może zostać wydany bez zgody zastawnika, świadectwa składowe stosuje się przy przechowywaniu towarów, które można przechowywać przez określony czas bez utraty wskaźników ilościowych i jakościowych.
Ciekawym pytaniem jest procedura rejestracji zastawu przy korzystaniu z kwitów magazynowych. Zgodnie z art. 912 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej „towary przyjęte do składowania na podstawie podwójnego lub prostego świadectwa składowego mogą być przedmiotem zastawu podczas jego składowania poprzez zastawienie odpowiedniego świadectwa”. Wydaje się jednak, że zastaw może zostać sformalizowany także poprzez umowę zastawu towaru, co potwierdzane jest poprzez przekazanie dowodu składowego (jego części). Kwit magazynowy i dowód zastawu w przypadku kwitu podwójnego można przenieść łącznie lub osobno poprzez indos. W przypadku zwykłego kwitu magazynowego wystarczy przeniesienie certyfikatu.
Jeżeli magazyn wyda towar bez przedstawienia mu niezbędnego certyfikatu, będzie pociągnięty do odpowiedzialności zgodnie z przepisami prawa. Odpowiedzialność określają normy rosyjskiego prawa cywilnego oraz umowy zawarte pomiędzy stronami, a jeżeli odpowiedzialność ta nie jest ograniczona, zastawnik może żądać od magazynu odszkodowania w wysokości zastawionej nieruchomości.
Pożyczkodawca może również wymagać polisy ubezpieczeniowej na pokrycie ryzyka związanego z niewłaściwym postępowaniem depozytariusza.
Zatem kwity magazynowe mogą być dla zastawnika dość skutecznym narzędziem kontroli przechowywania zastawionego na jego rzecz majątku.
Można zatem zauważyć, że w praktyce międzynarodowej istnieje szeroka gama środków prawnych, które pozwalają zabezpieczyć interesy wierzyciela przy zawieraniu transakcji z dłużnikiem. Wiele z tych środków prawnych dopiero zaczyna być wdrażanych w Rosji. Jednak niewątpliwie w miarę coraz większego wciągania Rosji w obieg międzynarodowy pewne metody quasi-bezpieczeństwa będą w Rosji coraz częściej stosowane w praktyce. Dlatego też istotna staje się kwestia ochrony prawnej tego rodzaju metod quasi-bezpieczeństwa. Przykładowo, aby wprowadzić rachunki powiernicze, należy przyjąć przepisy umożliwiające bankom zamrażanie środków na rachunku i zabraniające właścicielom rachunków jednostronnego zamykania rachunków bankowych w przypadkach określonych w umowie. Aby skorzystać z umów podporządkowania, ustawodawstwo cywilne musi wprowadzić taką możliwość i zmienić prawo upadłościowe, ustanawiając obowiązkowy tryb zaspokajania roszczeń wierzycieli.
Zobacz więcej szczegółów: Oświadczenia i gwarancje transakcji kredytowych // Prawo bankowe. - 2006. - nr 3.
Artykuł 914 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej.
